用人單位與勞動者約定的脫密期時(shí)間長于法定通知期，是否有效？

【案情概要】

伍某于2013年5月21日入職D銀行，任資產(chǎn)業(yè)務(wù)的客戶經(jīng)理一職。雙方簽訂期限為2013年5月21日至2016年5月20日的勞動合同。入職后，D銀行與伍某簽訂了一份《保密協(xié)議》，雙方約定鑒于伍某為D銀行的重要員工，已知或可能知悉D銀行商業(yè)秘密、重要工作信息并對D銀行的競爭優(yōu)勢具有重要影響，為保護(hù)雙方的合法權(quán)益，雙方同意在勞動合同終止前或伍某提出解除勞動合同時(shí)應(yīng)履行D銀行規(guī)定的脫密管理，脫密期限為6個月。

后伍某于2017年8月29日申請辭職，最后工作至2017年9月28日。D銀行經(jīng)過稽核、問責(zé)等程序后于2018年1月5日為伍某辦理了解除時(shí)間為2018年1月2日的退工備案登記，雙方勞動合同于2018年1月2日正式解除。

伍某認(rèn)為《保密協(xié)議》中關(guān)于脫密期的約定違反法律規(guī)定，且沒有法律規(guī)定脫密期可以延遲辦理退工。其于2017年8月29日提出辭職，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，雙方已于2017年9月27日解除勞動合同，D銀行應(yīng)在解除勞動合同七日內(nèi)為其辦理退工手續(xù)，然而D銀行于2017年1月16日才向自己出具退工單并返還勞動手冊，顯然應(yīng)支付延遲辦理退工手續(xù)給伍某造成的損失，故伍某向區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求D銀行支付2017年9月29日至仲裁裁決之日延誤辦理退工手續(xù)造成伍某無法就業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。D銀行則認(rèn)為因雙方簽訂的《保密協(xié)議》約定伍某提出辭職存在六個月脫密期，雙方的勞動合同解除日期并未超過脫密期，不存在延遲辦理退工問題。該仲裁委最終裁決不予支持伍某的請求，伍某不服，遂訴至法院。

法院認(rèn)為：根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，勞動合同當(dāng)事人可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期在勞動合同或者保密協(xié)議中作出約定，但提前通知期不得超過六個月。由上述規(guī)定可知，用人單位和勞動者可以在特定情況下就勞動者解除勞動合同的提前通知期進(jìn)行特別約定。本案中，伍某系銀行從業(yè)人員，用人單位根據(jù)行業(yè)特殊性及員工履職過程中可能掌握用人單位商業(yè)秘密等情況對欲離職員工設(shè)立問責(zé)機(jī)制并與勞動者另行約定脫密期并無不妥，亦于法無悖，故該《保密協(xié)議》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且沒有違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，雙方均應(yīng)按約履行。且本案雙方當(dāng)事人自《保密協(xié)議》之后未再對解除勞動合同的提前通知期另行約定，雙方應(yīng)當(dāng)遵照保密協(xié)議之約定執(zhí)行。伍某提出離職后，D銀行對其進(jìn)行了相應(yīng)的審核并實(shí)際對其名下業(yè)務(wù)進(jìn)行了問責(zé)，在上述程序結(jié)束后立即為伍某辦理了退工手續(xù)，并未超過雙方約定的期限。伍某因此主張雙方之間約定無效依據(jù)不足，法院不予支持。且D銀行在雙方約定的脫密期內(nèi)為伍某辦理了退工手續(xù)，并不存在故意延遲退工之情形。綜上所述，法院駁回了伍某的訴訟請求。

【爭議焦點(diǎn)】

脫密期長于法定通知期是否有效？

【判決結(jié)果】

仲裁：不予支持

一審：駁回訴訟請求

二審：駁回上訴，維持原判

【藍(lán)白評析】

本案系“脫密期”所引發(fā)的爭議案例。我國現(xiàn)行《勞動合同法》中并沒有脫密期的相關(guān)規(guī)定，全國層面也只有1996年勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》中出現(xiàn)了關(guān)于脫密期調(diào)整工作崗位，期限和變更勞動合同的相關(guān)內(nèi)容。但由于《勞動合同法》的制定并未納入上述規(guī)定，導(dǎo)致“脫密期”的相關(guān)問題在全國層面的立法中仍屬效力待定，各地更多依據(jù)自身的地方性法規(guī)和司法實(shí)踐予以調(diào)整。

其中，上海因?yàn)椤渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》明確對脫密期的概念作出了規(guī)定，故在上海范圍內(nèi)，對用人單位與勞動者約定脫密期是相對認(rèn)可的。本案則是在該背景下所產(chǎn)生的爭議糾紛。

本案爭議焦點(diǎn)在于，若雙方約定脫密期限長于法定通知期（30天）時(shí)，則該脫密期約定是否有效？

根據(jù)《勞動合同法》第三十七條規(guī)定，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。而《上海市勞動合同條例》第十五條第二款規(guī)定“對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，勞動合同當(dāng)事人可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期在勞動合同或者保密協(xié)議中作出約定，但提前通知期不得超過六個月”。《勞動合同法》規(guī)定的解除勞動合同通知期是三十日，并未涉及脫密期的例外規(guī)定。而《上海市勞動合同條例》則規(guī)定若勞動者崗位涉密，則用人單位可以在六個月以內(nèi)與勞動者約定解除勞動合同通知期，以作脫密使用。則當(dāng)兩者沖突時(shí)，脫密期的約定是否還有效呢？

本案中，勞動者伍某即認(rèn)為，因?yàn)椤秳趧雍贤ā返姆晌浑A高于《上海市勞動合同條例》，故設(shè)定六個月通知期的保密協(xié)議無效，用人單位應(yīng)賠償遲延辦理退工給自己造成的損失。

一審法院：權(quán)利可以放棄，脫密期約定未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，雙方均應(yīng)履行。

循一審法院裁判思路，其論述觀點(diǎn)直接回避了《勞動合同法》提前三十日解除勞動合同通知期的規(guī)定效力，而是將提前三十日解除勞動合同視為勞動者擁有的一項(xiàng)權(quán)利?；跈?quán)利可以放棄的原則，伍某選擇與單位簽署脫密期協(xié)議也就意味著放棄了《勞動合同法》提前三十日解除勞動合同通知期的權(quán)利。而根據(jù)《上海市勞動合同條例》，脫密期解除勞動合同通知期可以約定為六個月，因此伍某與單位所簽保密協(xié)議并無違背強(qiáng)制性法律規(guī)定，是雙方真實(shí)意思表示，雙方均應(yīng)履行。

二審法院：單位未安排工作欠妥，然不影響脫密期約定效力。

二審法院基本確認(rèn)了一審法院的裁判思路，但在內(nèi)容上卻有新的補(bǔ)充。首先二審法院認(rèn)為單位有權(quán)對簽訂保密協(xié)議的員工在脫密期內(nèi)妥善安排。本案用人單位在脫密期內(nèi)僅僅是為伍某繳納社保，既未變更勞動合同，安排新的工作，也沒有充分考慮員工在此期間的生活問題，處理方式欠妥。不過，二審法院顯然不認(rèn)為這樣的瑕疵足以影響脫密期約定的效力，因此還是維持原判，駁回了伍某的上訴請求。

藍(lán)白提示：

總體而言，上海地區(qū)司法實(shí)踐仍承認(rèn)脫密期約定的效力，再之《上海市勞動合同條例》的相關(guān)規(guī)定，若雙方協(xié)議約定脫密期的，則原則上可延長解除勞動合同通知期；本案的裁判結(jié)果亦印證此觀點(diǎn)。但法院的觀點(diǎn)論述確有值得商榷之處，“提前30日的通知期”究竟是勞動者的權(quán)利？還是勞動者的義務(wù)？仍存有一定爭議；法院為回避“法律位階”問題，而直接通過“權(quán)利的放棄”進(jìn)行論述難免存有牽強(qiáng)之感。若能直接通過《上海市勞動合同條例》的規(guī)定而論證協(xié)議約定有效，則更能給到各用人單位明確的指引性。

同時(shí)，《上海市勞動合同條例》亦沒有具文展開脫密期內(nèi)單位應(yīng)該如何對待勞動者，若在六個月的脫密期內(nèi)，未能給勞動者作出妥善安排，則用人單位的操作合理性容易受到質(zhì)疑。本案法院之所以沒有支持勞動者的損失訴請，很大程度在于伍某入職新單位，有工資收入。故對用人單位而言，若能在脫密期內(nèi)主動變更勞動合同，適當(dāng)安排勞動者工作崗位，或通過借鑒“garden leave”方式進(jìn)行操作，無疑將更有利的化解雙方的矛盾。